Переговорна з монополістом у січні: чи можна поширити договір на 1 січня (ч. 3 ст. 631 ЦКУ)
ЦКУ, ч. 3 ст. 631 · Особливості № 1178, п. 5, 13, 59, 67 · Закон № 922-VIII, ч. 10 ст. 3, ст. 41 · КУпАП, ст. 164-14 · Мінекономіки · 132 висновки ДАСУ · станом на 29.10.2026
Тепло, воду, водовідведення, розподіл електроенергії й газу купують у монополіста: з ким буде договір, відомо заздалегідь. Тож замовник питає: чи обов'язково встигати з переговорною до 31 грудня, чи можна провести її в січні–лютому, а в договорі прописати, що він діє з 1 січня, — за ч. 3 ст. 631 Цивільного кодексу України? Відповідаємо: чи законно, за яких умов, які ризики і чи є відповідальність.
- Так, можна — для тепла, гарячої води, водопостачання й водовідведення, розподілу електроенергії й газу, які купують переговорною через відсутність конкуренції з технічних причин (абз. 4 пп. 2 п. 13 Особливостей).
- Ні — для постачання електроенергії на вільному ринку (відкриті торги; виняток — договір із постачальником «останньої надії» чи універсальної послуги, абз. 6 пп. 2 п. 13 Особливостей) і для переговорної після невдалих торгів (пп. 1 п. 13 Особливостей).
- Умова — документи про монополію в повідомленні про намір. Саме на них, а не на даті договору, замовники отримують порушення від ДАСУ.
- ДАСУ: у 132 висновках щодо монополістів жодного разу не назвала порушенням саму зворотну дію договору. Карає за відсутність документів і за прямий договір без переговорної.
- Відповідальність — коли умови не дотримано: від 1 700 до 170 000 грн за ст. 164-14 КУпАП.
Чому з монополістом можна, а з переможцем торгів — ні
Ч. 3 ст. 631 ЦКУ дозволяє сторонам застосувати умови договору до відносин, що виникли до його укладення; договір про закупівлю укладають за ЦКУ ч. 1 ст. 41 Закону № 922-VIII. Але закон забороняє купувати до/без процедури ч. 10 ст. 3, ч. 3 ст. 41 Закону № 922-VIII п. 5, абз. 4 п. 17 Особливостей.
- Для переговорної Особливості роблять виняток. П. 5 Особливостей забороняє купувати до/без відкритих торгів «крім випадків, передбачених пунктами 9, 9², 9³ і 13». Переговорна процедура — це п. 13.
- Постачальник один і до процедури, і після неї. Підстава — відсутність конкуренції з технічних причин абз. 4 пп. 2 п. 13 Особливостей. Переможця ніхто не «обирає», тож ризику, що договір укладуть з іншим, немає.
- Мінекономіки дотримується цієї позиції з 2016 року. У договорі за тендером ч. 3 ст. 631 ЦКУ застосувати не можна: торги можуть оскаржити, переможець — відмовитися, процедуру — відмінити. А в переговорній, де договір можливий лише з певним суб'єктом, — можна (відповіді № 91/2016, № 1374/2020, № 756/2022). Поширити це на переговорну після невдалих торгів міністерство відмовилося (відповідь № 764/2022).
| Предмет | Як купують від порогу | Ч. 3 ст. 631 ЦКУ |
|---|---|---|
| Теплова енергія, гаряча вода | Переговорна, абз. 4 пп. 2 п. 13 Особливостей | Можна |
| Водопостачання, водовідведення | Переговорна, абз. 4 пп. 2 п. 13 Особливостей | Можна |
| Розподіл електроенергії (ОСР) | Переговорна, абз. 4 пп. 2 п. 13 Особливостей | Можна |
| Розподіл газу (оператор ГРМ) | Переговорна, абз. 4 пп. 2 п. 13 Особливостей | Можна |
| Постачання електроенергії | Відкриті торги, п. 10 Особливостей; з постачальником «останньої надії» чи універсальної послуги — переговорна, абз. 6 пп. 2 п. 13 Особливостей | Не можна (на вільному ринку) |
| Будь-що після невдалих торгів | Переговорна, пп. 1 п. 13 Особливостей | Не можна: постачальник не єдиний |
Що саме підтверджує монополію
Відсутність конкуренції з технічних причин «повинна бути документально підтверджена замовником» абз. 4 пп. 2 п. 13 Особливостей, а документи завантажують разом із повідомленням про намір: повідомлення містить «обґрунтування… експертні, нормативні, технічні та інші документи» абз. 36 п. 13 Особливостей. Природні монополії — це розподіл газу, розподіл електроенергії, централізоване водопостачання й водовідведення, транспортування теплової енергії ч. 1 ст. 5 Закону «Про природні монополії»; їх Зведений перелік веде АМКУ на підставі реєстрів НКРЕКП ч. 2 ст. 5 Закону «Про природні монополії».
| Що довести | Документ |
|---|---|
| Постачальник — природний монополіст | Витяг (роздруківка) зі Зведеного переліку суб'єктів природних монополій АМКУ; для газу й електроенергії — ще постанова НКРЕКП про ліцензію на розподіл |
| Будівля приєднана саме до його мереж | Акт розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності, технічні умови або договір на приєднання; для газу й електроенергії — заява-приєднання до типового договору розподілу |
| Іншого джерела технічно немає | Для тепла це ключове: природна монополія — транспортування, а виробництво й постачання тепла — суміжні ринки (ст. 6 Закону «Про природні монополії»). Потрібні документи, що будівля отримує тепло лише через мережу цього підприємства і власного чи іншого джерела немає |
Що ДАСУ не приймає
Практика ДАСУ: 132 висновки щодо монополістів (закупівлі 2018–2026 років)
| Що знайшли | Скільки |
|---|---|
| Висновків щодо закупівель тепла (93), води (14), водовідведення (7), розподілу електроенергії (8) і газу (10) | 132 |
| Договорів, підписаних пізніше, ніж почали діяти (з даних Prozorro) | 21 з 73 |
| — з них з 1 січня; розрив — від 4 днів до 5 місяців | 20 |
| Висновків, де ДАСУ назвала порушенням саму зворотну дію | 0 |
| Висновків, де порушення пов'язане з документами про підставу переговорної | ≈ 40 |
Методика: моніторинги на етапі договору з audit-api Prozorro (2018–2026 роки, змінені з 01.01.2025), предмет — за кодами ДК 021:2015. «Зворотна дія» — початок дії договору раніше за дату підписання більш ніж на 3 дні. Важливо: це закупівлі за правилами, що діяли на час їх проведення. Значна частина — переговорні 2020–2022 років за ст. 40 Закону № 922-VIII (вимога про документи в повідомленні про намір — п. 8 ч. 6 ст. 40), частина — прямі договори за п. 13 Особливостей у старій редакції. Переговорна процедура за Особливостями діє лише з 01.09.2026 (абз. 36 п. 13 Особливостей), практики за нею ще мало.
Показові висновки
Ризики січневої переговорної
1. Скарга в АМКУ
Скаргу подають протягом 3 днів (тепло, гаряча вода, вода й водовідведення, розподіл електроенергії) або 5 днів (розподіл газу), але до дня укладення договору абз. 6 п. 59 Особливостей. Поки скарга на розгляді, договір укладати заборонено абз. 2 п. 67 Особливостей; розгляд — 7 робочих днів, до 12 абз. 2 п. 65 Особливостей. Справжньому монополісту скарга майже не загрожує, але відсуне підписання на 1–3 тижні. Якщо ж конкуренція є і АМКУ зобов'яже відмінити процедуру, договору не буде, а спожите з 1 січня стане купленим без процедури.
2. Монополіст не підписав за 20 днів
Для тепла, води, розподілу електроенергії замовник зобов'язаний відмінити переговорну, якщо договір не підписано протягом 20 днів з дня оприлюднення повідомлення про намір (для розподілу газу — 35) абз. 50 п. 13 Особливостей. Не відмінили — окреме порушення (UA-M-2022-01-11-000117). Узгоджуйте проєкт договору до рішення про намір.
3. Різний текст у PDF і DOCX, кошторис
Умова про ч. 3 ст. 631 ЦКУ — в обох файлах договору: розбіжність ДАСУ вже кваліфікувала як неоприлюднення договору в машинозчитувальному форматі п. 10, 11 ч. 1 ст. 10 Закону № 922-VIII (UA-M-2024-12-23-000042). Зобов'язання за січень — лише в межах асигнувань кошторису ч. 1, 4 ст. 48 Бюджетного кодексу України.
Чи є відповідальність
| Ситуація | Наслідок |
|---|---|
| Переговорну з монополістом проведено правильно, у договорі — ч. 3 ст. 631 ЦКУ | Порушення немає: п. 5 Особливостей виключає п. 13, позиція Мінекономіки, практика ДАСУ |
| Документи про монополію не оприлюднено з повідомленням про намір | Висновок ДАСУ; штраф на уповноважену особу 1 700 грн ч. 1 ст. 164-14 КУпАП |
| Переговорна «на умовах, не передбачених законом» — монополії немає або її не підтверджено | Штраф 25 500–51 000 грн ч. 3 ст. 164-14 КУпАП |
| Тепло чи воду купили прямим договором без переговорної | У 4 висновках вересня–жовтня 2026 року ДАСУ вимагала розірвати договір або його вже розірвали; штраф на уповноважену особу 25 500–51 000 грн ч. 3 ст. 164-14 КУпАП, на керівника за договір з оплатою без процедури — 34 000–170 000 грн ч. 6 ст. 164-14 КУпАП |
| «Зворотна дія» після невдалих торгів, а процедуру оскаржили й відмінили | Спожите — придбання без процедури: ті самі ч. 3 і ч. 6 ст. 164-14 КУпАП |
Як прописати в договорі
- Робіть, якщо постачальник один за технічних причин, документи про це є і ви завантажите їх у повідомлення про намір, а асигнування на січень у кошторисі передбачено.
- Не робіть, якщо постачальників може бути кілька, якщо це електроенергія чи переговорна після невдалих торгів, — проводьте закупівлю в грудні (п. 14 Особливостей дозволяє купувати на планову потребу наступного року).
- Ніколи не замінюйте переговорну прямим договором: у висновках з вересня 2026 року за таке ДАСУ вимагала розірвати договір, а ще це ризик штрафу.
Пакет «Переговорна процедура»
11 документів для уповноваженої особи: протокол про застосування, обґрунтування з підказками за підставами, протокол переговорів, протокол про намір і чек-листи. З урахуванням змін, внесених постановою КМУ № 1324. Редагований .docx; бюджетним установам — рахунок і акт.
Переглянути пакетДжерела: Цивільний кодекс України (ч. 3 ст. 631); Особливості № 1178 (п. 5, 10, 13, 14, 17, 55, 59, 61, 65, 67), чинна редакція станом на 29.10.2026 (ЛІГА:ЗАКОН); Закон України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII (ч. 10 ст. 3, ст. 10, 41); Закон України «Про природні монополії» (ст. 5, 6); Кодекс України про адміністративні правопорушення (ст. 164-14); Бюджетний кодекс України (ст. 48); відповіді Мінекономіки на запити № 91/2016, № 1374/2020, № 756/2022, № 764/2022; висновки моніторингів ДАСУ з audit-api Prozorro (132 моніторинги закупівель тепла, води, водовідведення, розподілу електроенергії й газу; номери UA-M наведено в тексті). Матеріал має інформаційний характер і не є юридичною консультацією.
Автор — ФОП Корчевець Дмитро Вікторович, понад 15 років у сфері державних (публічних) закупівель, понад 250 моніторингів ДАСУ без установлених порушень.