Недискримінаційні вимоги: де межа між якістю та обмеженням конкуренції
Статті 5, 22, 23 Закону «Про публічні закупівлі» · практика АМКУ
Замовник має право хотіти якісне. Проблема не в «жорстких» вимогах, а в необґрунтованих. Коли учасник оскаржує умову в АМКУ, орган оскарження перевіряє, чи довів замовник необхідність вимоги. Немає обґрунтування — вимогу доведеться прибрати, а строки поїдуть.
- Будь-яка вимога має відповідати на питання «навіщо?», і відповідь має бути на папері.
- Посилання на марку, стандарт чи сертифікат — лише з виразом «або еквівалент».
- Найчастіше дискримінація ховається не в специфікації, а в «дрібних» формальних вимогах.
- Нижче — тест із чотирьох питань і рішення АМКУ «так можна / так не можна».
Що каже закон — у п'яти рядках
- Замовник не має права встановлювати жодних дискримінаційних вимог (ч. 4 ст. 5 Закону; п. 3 Особливостей).
- Серед принципів закупівель — пропорційність (ч. 1 ст. 5 Закону; п. 3 Особливостей).
- Документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію (ч. 4 ст. 22).
- Марка, виробник, патент, місце походження — лише якщо необхідно, обґрунтовано і з виразом «або еквівалент» (ч. 3–4 ст. 23).
- Немає потрібного сертифіката з незалежних причин — учасник може подати технічний паспорт, а еквівалентні сертифікати замовник зобов'язаний прийняти (ч. 6 ст. 23).
Тест із чотирьох питань
Перед тим як вписати вимогу в документацію, відповідайте чесно:
- Чи пов'язана вона з предметом або результатом? Посудомийна машина має відмивати певну кількість тарілок за годину — це про предмет. «Досвід роботи з бюджетними установами» — ні.
- Чи пропорційна вона? Сума, кількість, строк, рік — не більше, ніж потрібно для впевненості в результаті. Закон прямо обмежує, наприклад, річний дохід: не більше очікуваної вартості (ч. 3 ст. 16).
- Чи може її виконати більше ніж один постачальник? Якщо ні — це вже не вимога, а вибір переможця наперед.
- Чи записане обґрунтування? Обґрунтування технічних і якісних характеристик ви все одно оприлюднюєте за постановою № 710. Пишіть його так, щоб воно захищало кожну незвичну вимогу.
Так можна — так не можна: з практики АМКУ
| Вимога | Оцінка | Звідки |
|---|---|---|
| Акт огляду об'єкта, підписаний представником замовника, у складі пропозиції | Ризиковано | Замовник може просто не підписати акт — громадські аналітики вважають таку вимогу дискримінаційною. А якщо вже вимагаєте: за практикою АМКУ акт стосується предмета, і 24 години на його виправлення не даються (№ 5655, № 11048) |
| Досвід лише з бюджетними установами або лише за закупівлями в Prozorro | Не можна | Відсікає договори з іншими замовниками (UA-2018-08-27-001135-c; UA-2021-03-04-002913-b) |
| Навчання з закупівель саме у 2020 році і лише в освітніх організаціях | Не можна | Рішення № 15410-р/пк-пз від 07.07.2021 (UA-2021-05-26-013059-b) |
| Нотаріально посвідчений підпис керівника; «дискваліфікація за невихід на зв'язок 2 дні»; лист-відгук, виданий не раніше дати оголошення | Не можна | Рішення № 24919-р/пк-пз від 03.11.2021 (UA-2021-10-01-007234-b) |
| Кожен аналогічний договір — не менше 75% очікуваної вартості | Не можна | UA-2020-09-08-002744-c |
| «Понад 50 працівників» як нецінний критерій оцінки | Не можна | Рішення № 12768-р/пк-пз від 07.06.2021 |
| Конкретна марка без «або еквівалент» | Не можна | ч. 4 ст. 23 Закону; п. 28 Особливостей |
| Характеристики з умов експлуатації: напруга мережі, габарити приміщення, сумісність з наявним обладнанням | Можна | З обґрунтуванням у документі за постановою № 710 |
| Посилання на ДСТУ чи EN з «або еквівалент» | Можна | ч. 3 ст. 23 Закону; п. 28 Особливостей |
| Один аналогічний договір, визначений за предметом | Можна | ст. 16 Закону; п. 48 Особливостей |
Частина рішень — 2018–2021 років. Норми про недискримінацію, на які спирався АМКУ, діють і сьогодні.
Де вона ховається: чотири місця
- Технічна специфікація. Параметри, які збігаються з каталогом одного виробника до десятих часток.
- Кваліфікація. Завеликі суми, кількість договорів, «свіжі» роки, певний тип контрагента.
- Формальності. Нотаріус, «мокрі» печатки, довідки певної давності. До речі, закон забороняє вимагати печатку й підпис на документах, поданих в електронній формі з кваліфікованим підписом (ч. 5 ст. 22).
- Критерії оцінки. Нецінові критерії, не пов'язані з предметом. Питома вага ціни — не менше 70%.
Як написати вимогу, яку не скасують
Формула: вимога + навіщо + чим підтвердити + «або еквівалент».
Документація без «пасток для себе»
Два комплекти тендерної документації .docx за типовою формою — для стандартної закупівлі та для Ukraine Facility. Кваліфікаційні вимоги — в межах закону, з виразом «або еквівалент» там, де потрібно.
Переглянути комплектиДжерела: Закон України «Про публічні закупівлі» (ст. 5, 8, 16, 22, 23); Особливості № 1178 (пп. 36, 59); АМКУ: узагальнена практика щодо пп. 43 і 44 (2025); огляди практики АМКУ на Інфобоксі Prozorro і Dozorro; TI Ukraine / Dozorro, 17.07.2026. Матеріал має інформаційний характер і не є юридичною консультацією.
Автор — ФОП Корчевець Дмитро Вікторович, понад 15 років у сфері державних (публічних) закупівель, понад 250 моніторингів ДАСУ без установлених порушень.